 Vorgründungsgesellschaft

• Mit Vertrag. Zusammenschluss zur Gründung einer GmbH
• Vertrag bedarf Form des §2 GmbHG
• Rechtnatur: GbR / oHG  Auflösung bei Abschluss des GV
 Vor-GmbH (zw. Notariellem Abschluss + Eintragung ins HR)
• Rechtsnatur + -stellung
o Suis generis, rechtsfähig
o Gilt weitgehend GmbHG  wandelt sich bei Eintragung ipso iure mit allen Akt. + Pas. In GmbH um
• Vertretung durch GF
o Vertretungsmacht auf Zweck der Vorgesellschaft begrenzt
• Haftung der Vor-GmbH
o Haftet für rechtsgeschäftlich begründeten + kraft Gesetz treffenden Verbdl.
• Haftung der G
o Haften für alle nicht vom Gesellschaftsvermögen abgedeckten Verluste
o ABER NICHT: Vorgesellschaft vermögenslos, nur 1 Gläubiger, Einpersonengesellschaft
o Unbeschrkt. Außenhaftung
• Handelndenhaftung, §11 II GmbH
o Gesamtschuldnerische Haftung derjenigen, die vor Eintragung im Namen der Gesellschaft gehandelt
o Beginn: mit not. Beurkundetem GV (vorher: oHGG/GbRG)
o Handelnder: Personen, die Vertretungsorgane waren / zumindest wie solche aufgetreten
 Eintragung der GmbH
• Vor-GmbH  GmbH
• Gesamtrechtsnachfolge: A+P sind solche der GmbH
• Jede persönliche Außenhaftung endet
• GmbH ist jur. Person (§13 I GmbHG) + Formkaufmann

o Besonderheiten bei der UG
 Deutsche Antwort auf „Limited“
 Mindestkapital nur 1€
 Firma: Unternehmensgesellschaft / UG
 Keine Sacheinlagen, §5a II 2 GmbHG
 Ansparpflicht, §5a III GmbHG
 Aufstieg zur Regel GmbH, wenn Kapital mind. 25.000€

• Organisationsverfassung der GmbH
o Überblick + Grundlagen
 2 notwendige Organe  GF + Gesellschafterversammlung
 Aufsichtsrat fakultativ, oblg. Bei Mitbestimmung
 Gesellschaftsvertrag kann weitere Gremien schaffen
 Weitgehend Gestaltungsfreiheit im IV
o Geschäftsführer
 Persönliche Anforderungen
• Grundsatz der Fremdorganschaft, §6 III 1 GmbHG (GF kann, muss aber nicht G sein)
• Nur natürliche Personen, §6 II 1GmbHG
• Ausschlussgründe: §6 II 2 GmbHG
 Organstellung + Anstellungsvertrag

Organstellung:
-Bestellung = korporativer Rechtsakt
-Bestellung durch Satzung / Gesellschafterversammlung
-Abberufung grds. Jederzeit möglich, §38I GmbhG

Anstellungsvertrag:
-Geschäftsbesorgungsdienstvertrag
-Vertragsschluss
-Ordentliche Kündigung (§622 BGB), außerordentliche Kündigung (§626 BGB)

 Aufgaben des GF
• Geschäftsführung
o  Gesamtgeschäftsführung (GV kann aber abweichen)
o Grenzen, vgl. §37I GmbHG
 GV
 Weisungen der Gesellschafterversammlung
 Ungeschriebene Vorlagepflicht
o Vertretung
  Gesamtvertretung, 35 II 1 GmbHG
 Passivvertretung in jedem Fall Einzelvertretung
 Vertretungsmacht unbeschränkt + -bar
 Verbot des Selbstkontrahierens
o Weitere Aufgaben
 Aktualisierung der Gesellschafterliste
 Buchführung, §41 GmbHG
 Einberufung der GVersammlung
 Realisierung der Auskunft- +Einsichtsrechte der G
 Stellung des Insolvenzantrags

 Haftung der GF
• Haftung ggü. Der GmbH
o Generaltatbestand, §43II GmbHG
 Voraussetzungen
• Bestellter + faktischer GF
• Pflichtverletzung
o  §43 I + III GmbHG
 Geltendmachung durch Beschluss der GVersammlung, §46 Nr. 8 GmbHG
 Entlastung, §46 Nr. 5
o Sonstige Haftungstatbestände
 §9a GmbHG  Gründerhaftung
 §64 GmbHG  Haftung für Zahlungen nach Zahlungsunfähigkeit + Überschuldung
• Haftung ggü. Gesellschaftern
o Grds (-)
o Ausnahme: §31 VI GmbHG (Rückerstattung verbotener Zahlungen)
• Haftung ggü. Dritten
o nur in Ausnahmefällen

o Gesellschafterversammlung
 Zuständigkeiten
• Dispositive Zuständigkeiten, gem. §§ 45, 46 GmbHG
o Zuständigkeit der G allumfassend + im GV näher bestimmt
o Katalog der wichtigsten Angelegenheiten: §46 GmbHG
• Zwingende Zuständigkeiten
o §26 GmbHG: Einforderung von Nachschüssen
o Satzungsänderungen §53 GmbHG
o Auflösung der Gesellschaft
o Alle Arten von Umwandlung
 Verfahren
• Möglichkeiten der Beschlussfassung
o Gesellschafterversammlung, §48 I GmbHG
o Umlaufverfahren, §48 II GmbHG
o Andere Abstimmungsverfahren grds. Möglich
o Einpersonen GmbH: Niederschrift zwingend

o Aufsichtsrat
 Fakultativer Aufsichtsrat
• Weitgehend Gestaltungsfreiheit
• Soweit Satzung nicht geregelt  §52 I GmbHG
 Obligatorischer Aufsichtsrats
• DrittelbG  GmbH mit 500 – 2000, 1/3 des AR aus ANvertretern
• MitbesG  GmbH mit >2000, ½ des AR aus ANvertretern
• MontanMitbestG  GmbH mit >1000 Arbeitnehmern im Montanbereich und ggf. deren Muttergesellschaften, ½ …

• Finanzverfassung der GmbH (eigene Lektüre)
o Grundlagen
 Prinzip des festen Kapitals
 Kapital als Preis für Marktzugang mit beschränkter Haftung
 Kapital satzungsgemäß festgelegt, kann nur durch Kapitalerhöhung /-herabsetzung geändert werden
o Kapitalaufbringung
 Bargründung  nur Bareinlagen
• Grundlagen
o Mindesteinlage  Bareinlagen zu mind. ¼ eingezahlt (§7 II 1 GmbHG) + mind 12.500 € (§7 II 2 GmbHG)
o UG: Anmeldung erst, wenn Stammkapital in voller Höhe eingezahlt, §5a II 1 GmbHG
o Erlassverbot, §19 II 1 GmbHG
• Gebot der Leistung zur endgültigen freien Verfügung der Geschäftsführer
o Leistung muss der GmbH vollst. Zugeflossen. Dass GF sie rechtlich + tatsächlich für GmbH verwenden können
o Unschädlich: schuldrechtliche Verwendungsversicherung
 Sachgründung  nur Sacheinlagen
• Einlagefähige Gegenstände
o Alle Vermögensgegenstände, deren wrtschftl. Wert feststellbar ist
 Sachen, Forderungen, Dingliche Rechte, Immaterialgüterrechte
 NICHT: Ansprüche auf DL
• Strenge Anforderungen
o  Problem der zutreffenden Bewertung
o Bei UG unzulässig, §5a II 2 GmbHG
o Angabe des Gegenstandes der Sacheinlage im GV
o Sachgründungsbericht
• Problem der verdeckten Sacheinlage
o Bareinlage entspricht wirtschaftlicher Betrachtung einer Sacheinlage  Einbringung nur durch vorheriger Absprache
o RF  keine Erfüllungswirkung
  Mischung geht auch
o Kapitalerhaltung
 Begrenzung von Ausschüttungen
• Ausschüttungsverbot, §30 I 1 GmbHG
o Zur Erhaltung der GmbH erforderliches Stammkapital darf nicht ausgeschüttet werden
o AUßERDEM: Zuwendung causa societatis, Verminderung des Gesellschaftsvermögens, Herbeiführung/Vertiefung einer Unterbilanz, verdeckte Ausschüttungen
o Rechtsfolgen  Rückerstattungsanspruch, subsidiäre Ausfallhaftung der G, Haftung der GF

 Begrenzung des Erwerbs eigener Geschäftsanteile
• Erwerb nur unzulässig, wenn Einlage nicht voll geleistet
• Voll eingezahlte Geschäftsanteile darf Gesellschaft erwerben, wenn ausreichend freie, zur Erhaltung des Stammkapitals + gesetzliche/satzungsbedingte Rücklagen vorhanden sind
• Wenn GmbH eigene Anteile wirksam erwirbt, ruhen Mitgliedschaftsrechte hieraus
 Gesellschafterdarlehen
• Gesellschafterdarlehen in Insolvenz nachrangig
• Haftung der GF
o Kapitalmaßnahmen
 Kapitalerhöhung
• Ablauf
o Kapitalerhöhungsbeschluss
o Zulassungsbeschluss
o Übernahmeverträge zw. GmbH und Übernehmern des erhöhten Kapitals
o Leistung der Einlage
o Anmeldung der Kapitalerhöhung beim HR
o Prüfung durch das Registergericht
o Konstitutive Eintragung
o Bekanntmachung
• Besonderheiten beim genehmigten Kapital
o  Flexibilität
o GF werden durch GV für max. 5 Jahre ermächtigt, das Stammkapital bis zu bestimmten Nennbetrag zu erhöhen
o Entscheidung im eigenen Ermessen, ob + welchem Umfang
 Kapitalherabsetzung