Handelsrechtliche Stellvertretung, §§48 ff. HGB
• Überblick und Terminologie
o Voraussetzung einer wirksamen Stellvertretung, §§ 164 ff. BGB
 Zulässigkeit der Stellvertretung
 Eigene Willenserklärung
 Offenkundigkeit, § 164 I 2 BGB
 Vertretungsmacht

o Arten der Stellvertretung
 Rechtsgeschäftliche Vertretung
 Gesetzliche Vertretung (Bsp. Eltern für minderjährigen Kaufmann)
 Organschaftliche Vertretung (Bsp. Vorstand für AG)

o Rechtsgeschäftliche Vertretung nach BGB
 Kaufmann kann rechtsgeschäftliche Vollmachten gem. §§167 ff. BGB erteilen
 Einzelvollmacht (Spezialvollmacht) für bestimmte Rechtshandlungen / unbeschränkte Generalvollmacht
 Ggf. auch Anscheins- / Duldungsmacht

o Handelsrechtliche Vollmachten
 Prokura, §§ 48-53 HGB
 Handlungsvollmacht, §54 HGB
 Ladenangestellte, §56 HGB
  §§ 48 ff. HGB bauen auf §§ 164 ff. BGB auf
  typisierte Vollmachten: dienen dem gesteigerten Bedürfnis nach Rechtssicherheit im Handelsverkehr, sollen Geschäftsverkehr erleichtern
 
• Prokura, §§48-53 HGB
o Grundsätzlich unbeschränkte (§49 I HGB) und
Unbeschränkbare (§50 I, II HGB) rechtsgeschäftliche Vertretungsmacht (=Vertretungsmacht, § 166 II 1 BGB) im Handelsverkehr

o Erteilung, §48 I HGB
 Berechtigung des Erteilenden ( Inhaber des Handelsgeschäfts / gesetzlicher Vertreter)
• Nichtkaufmann (-)
o Muss sich aber ggf. am Rechtsschein, er sei Kaufmann, festhalten
o idR aber Umdeutung (§ 140 BGB) in bürgerlich-rechtliche Generalvollmacht / Handlungsvollmacht (§54 BGB)
• rechtsgeschäftlicher Vertreter/Prokurist (-)
o arg. E contrario §48 I HGB (erwähnt nur Zulässigkeit einer Prokuraerteilung durch gesetzlichen Vertreter)
• gesetzlicher Vertreter (+), §48 HGB
o bei Minderjährigen gem. §§1643 I, 1822 Nr. 11 BGB, Genehmigung des Familiengerichts erforderlich
• oHG/KG
o Außenverhältnis: jeder persönlich haftende Gesellschafter einzeln (§§126 I, 161 II HGB)
o Innenverhältnis: Zustimmung aller geschäftsführenden Gesellschafter erforderlich, AUßER Gefahr im Vollzug (§116III 1 HGB)
• GmbH
o Außenverhältnis: Geschäftsführer, §35 GmbHG
o Innenverhältnis: Beschluss der Gesellschafterversammlung erforderlich, §46 7 GmbHG
• AG
o Außen: Vorstand, §78 AktG
o Innen: ggf. Zustimmung des Aufsichtsrates, §111 IV AktG

 Person des Prokuristen
• Nur natürliche Person; NICHT: juristische Person da bes. Vertrauensverhältnis
• Keine Identität mit Inhaber des Handelsgeschäfts
• h.M. Mehrfachvertretung (-)
o Person, die schon organschaftliche Vertretungsmacht hat, kann keine rechtsgeschäftliche Vertretungsmacht (Prokura) erteilt werden
o Folgen  oHG Gesellschafter/Komplementär einer KG nur dann Prokurist, wenn Vertretungsmacht als Gesellschafter entzogen; Kommanditist kann Prokurist werden

 Erklärung der Prokura
• Ausdrückliche Erklärung
o Einseitige empfangsbedürftige WE, nicht konkludent (stillschweigend)
o Voraussetzung: unzweideutig (muss nicht Begriff „Prokura“, geht auch Verweis auf §48 HGB oder ppa (per Prokura))
o keine Duldungsprokura
o ABER: in Ausnahmefällen auch Verkehrsschutzgründen Anscheinprokura
• Arten der Erteilung
o ggü. Prokuristen  Innenvollmacht, §167 I Alt. 1 BGB
o ggü. Dritten  Außenvollmacht, §167 I Alt. 2 BGB
o durch öffentliche Kundgabe, §171 BGB
• Deklaratorische Eintragung, §53 I 1 HGB

o Umfang der Prokura
 Grundsatz: unbeschränkt (§ 49 I HGB), unbeschränkbar (§50 1 HGB)
• §49 I HGB  alle gerichtlichen + außergerichtlichen Geschäfte + Rechtshandlungen, die Betrieb irgendeines Handelsgewerbes mit sich bringt  selbst außergewöhnliche Geschäfte (§§54 I, II HGB)
• Bsp. Prozessführung, Bürgschaftserteilung, Prokurist eines Computerhandels kann Haifischfleisch kaufen
 Sachliche Beschränkungen
• Rechtsgeschäftliche Beschränkungen
o Grds. (-), §50 I HGB
• Gesetzliche Beschränkungen
o Grundlagen- +Strukturentscheidungen
 H.M. teleologische Reduktion  Bsp. Sitzverlegung
o Prokura
 Keine Erteilung (§48 I HGB) / Übertragung (§ 52 II HGB) der Prokura
o Grundstücksgeschäfte, §49 II HGB
 Nur bei Veräußerung / Belastung
 §49 II HGB analog für Verpflichtungsgeschäfte
 Uneingeschränkt: Erwerb von Grundstücken; Erwerb unter Bestellung der Restkaufpreishypothek
o Prinzipalgeschäfte
 = gesetzlich Kaufmann zugewiesene Geschäfte
 Bsp. Unterzeichnung Jahresabschluss (§254 HGB)
o Privatgeschäfte
 
• Bindung an Mitwirkung organschaftlicher Vertreter
o Gemischte Gesamtvertretung
 = Bindung eines Organs an Mitwirkung von Prokurist
 §125 III HGB, §78 III AktG
 Sachlicher Umfang der Prokura: Umfang der Verwaltung+Management des Organs
 NICHT: Bindung des EINZIG vertretungsberechtigten Gesellschafters (oHG/KG) an Mitwirkung eines Prokuristen  Verstoß gegen Grundsatz der Selbstorganschaft
o Unechte Gesamtprokura
 = Bindung von Prokurist an Mitwirkung eines Organs
 In § 48 II HGB nicht ausdrücklich vorgesehen, aber h.M.
o Halbseitige Gesamtvertretung (/-prokura)
 = nur ein Vertreter ist an Zustimmung des anderen gebunden, anderer allein vertretungsberechtigt
• Bindung an Inhaber des Handelsgeschäfts
o (-), Umgehung von §50 II HGB
• Bindung an Zustimmung einer selbst nicht vertretungsberechtigten Person
o (-), zwingender Umfang der Prokura  für Zustimmung zuständige Person muss selbe Kompetenzen wie Prokurist haben
oC= Vertreter handelt im Rahmen seines rechtlichen Könnens (Außenverhältnis), überschreitet jedoch Rahmen seines rechtlichen Dürfens (Innenverhältnis)
• Grundsatz: Vertretung wirksam
o Risiko des Missbrauchs trägt grds. Der Vertretene  Schutz des Dritten
• Ausnahmen
o Kollusion
 = Vertreter + Dritter wirken bewusst zum Nachteil des Vertretenen  §138 BGB
o Positive Kenntnis des Dritten
 Dritter dann nicht schutzwürdig
o Evidenter Missbrauch
 Überschreiten des Innenverhältnisses muss für Dritten offenkundig sein  Kenntnis nicht nötig
 Rechtsfolge: §177 BGB analog, Erst-Recht-Abschluss
 
o Erlöschen einer Prokura
 Widerruf, §52 I HGB
• Grds. Jederzeit ohne Rücksicht auf Grundverhältnis widerruflich
• ABER:C S.1 BGB  Erlöschen des Grundverhältnisses
 Tod des Prokuristen
• ABER: kein Erlöschen bei Tod des Inhabers des HG, §52 III HGB
 Erwerb des HG durch Prokuristen
 Verlust der Kaufmannseigenschaft gem. §2 S.3 HGB
• Folge  Prokura verwandelt sich in Generalvollmacht (ABER: ggf. §15 HGB)
 Sonderfall: Erlöschen der Prokura eines Gesamtprokuristen
• Prokura des anderen bleibt unberührt davon
• ABER: verbleibender Prokurist zunächst nur passiv vertretungsberechtigt
• Durch Erteilung an neuen Vertreter erhält Gesamtprokura wieder ursprünglichen Umfang